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合同法律风险防范(一)

  合同是企业经营的直接体现,企业在经营中必然会签署大量的合同,用以规范双方当事人的权利和义务,保障彼此的利益。法律纠纷都是由于合同签订和履行的瑕疵和不规范造成的。因此,完整的、合乎规范的买卖合同及规范化的履行成了防范买卖合同纠纷的重要方法。

  完整的、合乎规范的买卖合同应当具备下列条款(以钢材购销合同为例,包含风险防范提示)

  1、主体:当事人的名称或者姓名和住所(《合同法》第二条第一款本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议)。

  ①合同主体是法人或者其他组织的,名称应该是注册的全称,名称、法人代表连同住所地都应当与营业执照上载明的一致;主体是自然人的,姓名、住所应当与身份证上载明的信息一致。不一致的,以实际经营地或现住地为准。

  A、自然人。民事行为能力,分为完全民事行为能力人(18周岁以上,能够完全辨别自己的行为;16周岁不满18周岁,以自己的劳动收入为主要生活来源)、限制行为能力人(10-18周岁,不能够完全辨别自己的行为)、无民事行为能力(10周岁以下)。

  B、法人。公司属于社团法人,营利法人,是人的集合。

  公司按法人与非法人分类:非公司企业法人、有限责任公司(出资人以其认缴的出资额为限对公司承担责任)、股份有限责任公司(股东以其认购的股份为限对公司承担责任)、个体工商户(对债务承担无限清偿责任)、个人独资企业(出资人以其个人财产对企业债务承担无限责任)、个人合伙企业(对企业债务承担无限连带清偿责任)、一人有限公司(出资人以其出资额为限对公司承担责任)。

  不同的主体签订的合同效力不同

  (1)依法取得营业执照的分支机构(即分公司)所订的合同合法有效,其法律后果由总公司承担。

  (2)未取得营业执照的分支机构所订的合同效力待定。

  (3)公司、企业的职能部门未经法人授权对外签订合同无效。

  (4)公司、企业等超过其经营范围所订立的合同一般有效,但其违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的合同无效,公司、企业仍应按其过错承担赔偿责任。

  ②注意主体为法人或者其他组织时,一般会是代理人签订购销合同,此时应对代理人的代理权限、授权范围、授权期限及其开具的介绍信、代理人身份证明等进行查明,谨防无权代理但又实际签署合同情况的出现。

  注意表见代理:是指行为人虽无代理权,但由于本人的行为,造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象,而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为;

  表见代理分为:授权表示型表见代理,权限逾越型表见代理和权限延续型表见代理。

  (1)授权表示型表见代理,本人以自己的行为表示授予他人代理权而实际上并未授权,或者明知他人以自己的名义从事民事行为而不作否认表示,造成第三人误以为行为人有代理权时,本人要对相对人承担实际授权人的责任。

  A、本人以书面,口头或者其他形式直接或间接向相对人表示已经授权而实际上未授权,相对人依赖本人的表示而与行为人进行的交易行为。

  例:

  B、本人将其具有代理权证明意义的文书印鉴交与他人,他人凭此以本人的名义从事民事活动,相对人对此信赖而进行的交易。被代理人的印章、合同章、盖章的空白证明信、空白委托书等。

  例:

  C、本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不作否认表示的。

  D、允许他人作为自己的分支机构进行活动的。建设施工联营活动中,一些建筑单位允许其他单位或个人以自己的“分公司”、“项目部”的名义进行活动。善意相对人对此并不知情,一旦这些“分支机构”或者“项目部”与相对人发生纠纷,成立表见代理,由建筑单位承担责任。

  (2)权限逾越型表见代理,又称为超越代理权的表见代理,代理权限制的表见代理。代理人的代理权,通常都有一定的限制,但这一限制不一定为相对人所知,如果表现在外的客观情况,能使善意相对人误以为行为人有代理权,与其为民事行为,就构成表见代理,由本人承担其后果。属于“代理权的限制不得对抗善意相对人”的原则。

  A、本人虽对行为人的代理权作了某些限制,但未在委托授权书中说明,或者本人授予代理人一定的代理权,但事后又加以限制,代理人不顾其限制而按原来的代理权进行代理活动的;

  B、本人委托授权不明,而客观情况又能使善意相对人误信行为人有代理权,即使行为人的行为超越了本人意定的授权范围,也成立表见代理。

  (3)权限延续型表见代理,又称代理权终止的表见代理,代理权撤回的表见代理。是指本人与行为人曾有代理关系,但代理权已经终止或撤回后,本人未及时向外部公示,相对人并不知情。为保护善意相对人的利益和维护交易安全,其代理权的终止和撤回不得对抗善意相对人。

  A、代理期间届满或代理事务完成后的代理。

  B、本人撤回委托后的代理。相对人不知道代理权已不存在,仍与代理人为民事行为,仍构成表见代理。

  ③注意审查当事人的资信状况和履约能力,谨防假借合同行骗,或其资信不具备相关履约能力 ,出现合同履行不能无法实现合同目的的情形。

  2、标的:所采购材料的名称。拿钢材为例:包括并不限于钢材的产地、品牌、品种、型号、规格、等级。

  3、数量:指钢材的数量和计算单位。有些需要换算的,能约定换算标准的,尽量约定和统一计算单位。

  4、质量:也就是钢材的技术标准和质量要求。技术标准遵循我国的国家标准和行业标准,厂商制定的企业标准,在合同上须写明标准的名称、代号和编号。没有上述技术标准,或者虽有技术标准,但买受人另有要求的,应具体地写明质量的要求。

  5、价款及支付方式:钢材买卖来说,单价的约定虽然不尽相同,但还有其内在规律。因为钢材价格起伏比较大,每天价格差异也比较大,而施工工地钢材需求量又比较大,所以钢材单价一般约定为钢材供应地当日《我的钢铁网》的网价(网价为含税价)为基础,上浮40-120元不等,上浮部分一般包含运费、吊装费、垫资费、保险费、保管费等各项杂费。切忌在单价部分约定违约责任,例如垫资期满需方逾期不付款的,每天向供方支付每吨每天10元的资金占用费(也可以叫“加价款”、“垫资费”等)。

  切忌约定市场价等不确定,或者没有办法参考确定的价款。

  注意货款约定的大小写问题。

  提示:如果价款里面含税,应当在合同中写明,并要求在支付货款前提供税票,否则有理由不予支付货款,并不承担相应的违约责任。

  (未完待续)

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  张文涛律师

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